案例分析（经济法）

Question

甲、乙、丙、丁、戊五家公司准备共同出资，以募集的方式设立一股份有限公司，并制定公司章程。章程中确定公司发行股金额为6000万元，每股1万元，共6000股。甲、乙、丙、丁、戊作为发起人共认购了2000股，其余4000股向社会公开募集，募集小组依法制作了招股说明书，并同某证券公司签订了承销协议，又同某银行签订了代收股款协议。在招股说明书指定时间内该公司的股款缴足，并到验资机构验资，出具证明。两个月后，五个发起人主持召开创立大会。创立大会召开十日前，发起人已将会议日期予以公告，但创立大会召开时，仅有代表股份数1/2的认股人出席，发起人遂决定推迟举行创立大会。
问：该股份有限公司募集成立的过程有哪些不符合公司法的规定？

Answer 1

答:
1)
甲公司的产品在广东省具有市场支配地位。根据规定，一个经营者在相关市场的市场份额达到1/2的，即可推定为具有市场支配地位。本题中，甲公司的产品在广东省的市场份额达到一半以上，可推定为具有市场支配地位。
2)
甲公司拟定的约定销售商不得销售乙公司的产品的协议属于反垄断法禁止的纵向垄断协议。根据规定，纵向垄断协议包括排他性交易。排他性交易也称独家交易，通常包括一个或者一系列的协议，其中约定供应商同意在特定的地区内向销售商独家销售商品，或者销售商同意只从供应商购买用于转售的一类商品，或者双方当事人相互承担上述两个方面的约束。
3)
如果不能提供正当理由，甲公司拟定的低于成本的价格销售本公司产品的计划不合法。根据规定，因下列情形而进行低于成本价格销售均为正当:①销售鲜活商品，②处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品，③季节性降价，④因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。本题中，甲公司没有上述正当的理由，以低于成本的价格销售商品，并且在广东省具有家用电器市场支配地位，属于反垄断法禁止的滥用市场支配地位行为。
4)
如果甲公司董事会的两项决议得以实施，给他人造成损失的，依法承担民事责任;由反垄断执法机构责令停止违法行为，没收违法所得，并处上一年度销售额1%以上10%以下的罚款。

Answer 2

　　第七十七条 设立股份有限公司，应当具备下列条件：
　　（一）发起人符合法定人数；
　　（二）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；
　　（三）股份发行、筹办事项符合法律规定；
　　（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；
　　（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；
　　（六）有公司住所。
　　第七十八条 股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。
　　发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。
　　募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。
　　第七十九条 设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。
　　第八十条 股份有限公司发起人承担公司筹办事务。
　　发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。
　　第八十一条 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。
　　股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。
　　股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。
　　第八十二条 股份有限公司章程应当载明下列事项：
　　（一）公司名称和住所；
　　（二）公司经营范围；
　　（三）公司设立方式；
　　（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；
　　（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；
　　（六）董事会的组成、职权和议事规则；
　　（七）公司法定代表人；
　　（八）监事会的组成、职权和议事规则；
　　（九）公司利润分配办法；
　　（十）公司的解散事由与清算办法；
　　（十一）公司的通知和公告办法；
　　（十二）股东大会会议认为需要规定的其他事项。
　　第八十三条 发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。
　　第八十四条 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。
　　第八十五条 以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。
　　第八十六条 发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股书应当载明本法第八十七条所列事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。
　　第八十七条 招股说明书应当附有发起人制订的公司章程，并载明下列事项：
　　（一）发起人认购的股份数；
　　（二）每股的票面金额和发行价格；
　　（三）无记名股票的发行总数；
　　（四）募集资金的用途；
　　（五）认股人的权利、义务；
　　（六）本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。
　　第八十八条 发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。
　　第八十九条 发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。
　　代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。
　　第九十条 发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。
　　发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。
　　第九十一条 发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。
　　创立大会行使下列职权：
　　（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；
　　（二）通过公司章程；
　　（三）选举董事会成员；
　　（四）选举监事会成员；
　　（五）对公司的设立费用进行审核；
　　（六）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；
　　（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。
　　创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。
　　第九十二条 发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。
　　第九十三条 董事会应于创立大会结束后三十日内，向公司登记机关报送下列文件，申请设立登记：
　　（一）公司登记申请书；
　　（二）创立大会的会议记录；
　　（三）公司章程；
　　（四）验资证明；
　　（五）法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明；
　　（六）发起人的法人资格证明或者自然人身份证明；
　　（七）公司住所证明。
　　以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。本回答被提问者采纳